【期貨“打假”在行動】認清披著期貨交易外衣的變相期貨

12月18日，據(jù)經(jīng)濟之聲《天天315》報道，12月8日晚，現(xiàn)貨微交易市場出現(xiàn)巨震，多家微盤公眾平臺暫停微信支付入金功能。此前我們的節(jié)目討論過微交易、微盤交易、二元期權、郵幣卡市場這些利用期貨交易模式、但帶有一定娛樂和賭博性質(zhì)的的平臺，也做了風險提示?，F(xiàn)在看起來，這類缺乏監(jiān)管、容易侵犯投資者權益的平臺已經(jīng)引起監(jiān)管層的重視。我們對這些互聯(lián)網(wǎng)類期貨交易的未來發(fā)展也將給予持續(xù)關注。

關于這一話題，中國證監(jiān)會系統(tǒng)監(jiān)管干部楊岱旻、北京大成律師事務所高級合伙人方曉濱律師、中鋼期貨有限公司資產(chǎn)管理部副總經(jīng)理趙輝女士進行了分析解讀。

經(jīng)濟之聲：后臺留言的不少投資者說，他們是被“炒現(xiàn)貨原油、白銀賺錢快”這樣的說法吸引進一些平臺的。為什么做現(xiàn)貨又和期貨聯(lián)系上了呢?

趙輝：期貨和現(xiàn)貨并不是兩個割裂的市場，期貨是從現(xiàn)貨的遠期和約發(fā)展而來的，以前我們都聽人說炒期貨，但是很少聽人說炒現(xiàn)貨?，F(xiàn)貨通俗來說就是“一手交錢、一手交貨”?，F(xiàn)貨交易是最古老、大家最熟悉的一種交易方式，由于它交收的時間很短，它的價格只能夠反映當時的市場行情，對生產(chǎn)經(jīng)營并沒有太多的參考價值。

期貨市場和現(xiàn)貨市場具有本質(zhì)的區(qū)別，現(xiàn)貨市場是以生產(chǎn)流通為目的進行商品交換的場所，但是期貨市場是一個面向大眾的金融市場，除了相關的現(xiàn)貨企業(yè)以外，參與者還包括大量的社會公眾投資者。期貨交易具有發(fā)現(xiàn)價格、套期保值的經(jīng)濟功能，是企業(yè)進行風險管理的一種工具。此外，也有很多投機者把它當作一種賺取買賣差價的投資工具。

經(jīng)濟之聲：“變相期貨”是一個法律概念嗎?什么是變相期貨?

楊岱旻：“類期貨”不是一個法律的概念，所謂的“變相期貨”是指未經(jīng)國家主管部門的批準，一些地方機構、企業(yè)甚至一些個人在現(xiàn)貨批發(fā)市場擅自以現(xiàn)貨的名義，采用期貨市場的部分運行機制，還有一些交易的方式進行標準化合約交易。這些年來這些“變相期貨”交易在各地現(xiàn)貨市場一直未能杜絕，甚至呈現(xiàn)出愈演愈烈的態(tài)勢。“變相期貨”交易對市場體系的健康穩(wěn)定發(fā)展帶來了巨大的危害，而且也引起了諸多的社會經(jīng)濟問題。

2012年國務院總理溫家寶簽署了國務院令，公布了國務院關于修改期貨交易管理條例的決定。當時國務院法制辦和證監(jiān)會的負責人就條例的修改有關問題就表示了，這次修改的目的主要是為了適應當時的形勢，解決一些新問題、新情況。因為當時我們注意到，一些地方性的交易場所，以大宗商品現(xiàn)貨為名，以標準化合約為交易對象，進行具有明顯期貨交易特征的交易活動。這些交易活動在市場開辦，主體資格、交易規(guī)則、信息披露以及在風險防范這些方面缺乏統(tǒng)一的規(guī)范和要求，脫離了期貨監(jiān)管機構的統(tǒng)一監(jiān)管，存在嚴重的市場風險和資金安全隱患，直接影響了社會穩(wěn)定，損害投資者利益，亟需進行清理整頓。但是原條例雖然規(guī)定禁止在國務院期貨監(jiān)管部門批準設立的期貨交易場所以外進行期貨交易，禁止“變相期貨”交易，但是對什么是期貨交易缺乏明確的界定，而且原條例關于“變相期貨”交易的界定也不夠嚴謹，容易被市場所規(guī)避。修改之后的條例就規(guī)定了，期貨交易是指采用公開的集中交易方式或者是國務院期貨監(jiān)督管理部門批準的其他交易方式進行的，以期貨合約或者是期權合約為交易標的的交易活動。主要有兩個特征，一個就是期貨交易的方式是公開的集中交易方式。第二個就是期貨交易的標的是標準化合約，具體就是有期貨合約和期權合約。當時條例修改之后不對“變相期貨”交易再做規(guī)定了，其實刪除“變相期貨”這個定義是擴大了打擊的范圍。

變相期貨第一案是嘉興市大江南絲綢有限公司與浙江省絲綢集團有限公司、中國繭絲綢交易市場、嘉興中國繭絲綢市場交易結(jié)算有限責任公司等七家機構之間的保證金糾紛案。該案歷時近10年之久，至今沒有最后落案。原告以擅自吸納會員并非法組織變相期貨交易及撮合交易活動，進行違法交易結(jié)算、操作交易和違規(guī)交易等為由起訴，要求被告歸還保證金、結(jié)算資本金以及各項扣款共計2300余萬元，并要求被告股東方承擔連帶清償責任。

經(jīng)濟之聲：關于這個案例，我們看到的一篇報道是《嘉興繭絲綢變相期貨事件十年風波再起》，里面還在為這家市場是不是“變相期貨”進行爭論。這件案子為什么會被認為是“變相期貨第一案”?

趙輝：因為這起案件的訴訟理由是非法開展期貨交易，當時它跨越了我國期貨市場從無法可依到有法可依的一個發(fā)展過程。最開始我國對于非法開展期貨交易是沒有可以適用的法律和定義的，所以這個案件的爭議就集中在怎么認定“變相期貨”這個問題上。再加上案情比較復雜，涉及面廣，歷時時間長，它就被稱為“變相期貨”第一案。由這個案例我們也可以看出，“變相期貨”的案件與以往的傳統(tǒng)經(jīng)濟案件有比較大的區(qū)別，它涉及的內(nèi)容比較專業(yè)，判定難度大，涉案金額比較高，違法活動具有隱秘性，因此它的維權難度大，成本也比較高。

目前散落于全國各地的交易所已經(jīng)超過千家，交易品種更是超過百種。交易品種不僅包括稀貴金屬、藝術品、金融資產(chǎn)、股權，還包括農(nóng)副產(chǎn)品、醫(yī)藥產(chǎn)品。在一些地方，就連國畫、大蒜、藥品、人參果、紅辣椒、絲綢都成為了交易所的交易對象。不少交易場所都出了問題，像“梧州裕農(nóng)案”、“贛南臍橙案”等等。

2014年6月，俞某、朱某合伙注冊了“江蘇聚合輝商貿(mào)有限公司”，并成為長三角商品交易所有限公司115號綜合類會員，開展起了白銀、鎳、銅、原油的延遲交付業(yè)務。客戶以“聚合輝公司”為對手方，進行虛擬交易，只付一定比例的保證金，即可交易全額的商品;每交易“一手”需交納固定比例的“手續(xù)費”和“點差”，如果客戶持有商品的標準化合約過夜必須繳納“持倉延期費”?？蛻艨梢?“買空”或“賣空”，以“對沖”方式平倉。被告人俞某、朱某為吸引客戶，招收了多家代理商，雇傭了多名業(yè)務員，采用電話營銷、網(wǎng)絡營銷等方式向社會招攬客戶，并對外宣稱是“長三角公司”會員單位，屬于正規(guī)平臺，進行現(xiàn)貨交易。經(jīng)查明，2014年7月10日至11月7日，在“長三角公司”平臺上，“聚合輝公司”的客戶成交金額合計為27億元，合計虧損166萬元，客戶合計交納手續(xù)費為140萬元，客戶合計交納持倉延期費23萬元，被占用保證金為8541萬元。

法院經(jīng)審理認為，俞某、朱某違反國家規(guī)定，未經(jīng)國家有關主管部門批準非法經(jīng)營期貨業(yè)務，屬于非法經(jīng)營罪的一種行為表現(xiàn)。變相期貨交易的本質(zhì)特征在于交易中的參與者主要目的不是轉(zhuǎn)移商品所有權，形式特征主要包括交易方式為集中交易、交易對象為標準化合約、交易實行保證金制度等。“聚合輝公司”與客戶是在“長三角公司”平臺交易，符合集中交易的特征;客戶交易的對象為白銀、鎳、銅、原油合約，且是除價格條款外其他條款均系固定的合約，符合標準化合約的特征;合約訂立后，“聚合輝公司”可以通過對沖平倉方式了結(jié)自己的權利義務，符合保證金制度的特征;綜合“聚合輝公司”和客戶的盈利模式，其主要目的并非轉(zhuǎn)移商品所有權，而是通過價格變動獲取投機利益，因而符合期貨交易的本質(zhì)特征。該公司不屬于中國證監(jiān)會批準設立的期貨經(jīng)營機構，該公司的經(jīng)營行為應認定為擅自從事期貨業(yè)務。根據(jù)江蘇省人民政府辦公廳“關于我省清理整頓各類交易場所檢查驗收情況的通知”(蘇政辦發(fā)[2013]74號)，雖然“長三角公司”作為現(xiàn)貨交易場所被保留，但不能證實被告人俞某、朱某經(jīng)營的“聚合輝公司”實施的行為是合法經(jīng)營模式。最終，俞某、朱某的行為構成非法經(jīng)營罪，司法機關對其以非法經(jīng)營罪進行了定罪量刑。

經(jīng)濟之聲：延遲交付業(yè)務怎么解釋?

趙輝：延遲交付仍然是現(xiàn)貨交易的范疇，可以被認為是遠期交易。就是我們現(xiàn)在不交付，延遲一段時間再交付，但是“聚合輝”后來的做法又不是我們通常所了解的現(xiàn)貨交易。

方曉濱：現(xiàn)貨延遲交付業(yè)務雖然名義上進行的是現(xiàn)貨交易，但從它的本質(zhì)上來講，它交易的是合約，是以保證金的形式在交易所集中買賣某種延期交收合約的一種交收和約的交易行為。

經(jīng)濟之聲：第二，這家聚合輝公司，讓客戶以自己為對手方，是什么概念?這和我們常聽說的“做市商”角色有什么區(qū)別?

趙輝：在上面這個案例里面，聚合輝相當于一個對賭平臺，讓客戶以自己為交易的對手方，其實就是跟客戶對賭，他賺的錢就是客戶的虧損，和客戶有著嚴重的利益沖突。在這種情況下很難保證它不會基于自身的利益徇私舞弊，在現(xiàn)實生活中類似的黑平臺往往是一邊誘騙客戶頻繁的買賣來賺取巨額的手續(xù)費，一邊又和客戶進行對賭交易使客戶蒙受巨額的虧損。聚合輝的交易方式它借鑒了做市商的交易機制，那么做市商它是一種流動性的提供機制，是以集中交易方式的一種。但是沒有經(jīng)過批準，現(xiàn)貨平臺就是不能擅自使用這種交易方式的。

經(jīng)濟之聲：第三，上面這個案例中提到“長三角公司”不屬于中國證監(jiān)會批準設立的期貨交易場所，也就是說，可以確認不是合法的期貨交易場所。我們期貨市場只有四家嘛。原來講過：上海兩家，鄭州一家，還有大連一家。但是案例中他宣稱自己是“合法的現(xiàn)貨平臺”，到底它是不是合法的現(xiàn)貨平臺呢?

楊岱旻：生活中處處都有現(xiàn)貨交易，所以現(xiàn)貨一直都是一個泛經(jīng)濟活動，但是一個交易場所的設立必須經(jīng)過嚴格的審批，也就是國務院關于清理整頓各類交易場所，切實防范金融風險的決定，以及國務院辦公廳關于清理整頓各類交易場所的實施意見，也就是我們業(yè)內(nèi)常說的38號文和37號文。經(jīng)營場所的設立除了要經(jīng)過國務院或者國務院金融管理部門的批準以外，必須報省級人民政府批準。這也就是現(xiàn)在許多經(jīng)過省級人民政府批準設立的交易場所宣稱自己是合法的現(xiàn)貨平臺的一個由來。但是從另一方面來講，這些交易平臺按規(guī)定只能開展以商品實物交收為目的的交易活動，不能以集中交易方式進行標準化合約交易，但是很多交易場所都違反了以上規(guī)定。

經(jīng)濟之聲：為什么非法期貨交易活動會與商品現(xiàn)貨平臺產(chǎn)生了剪不斷、理還亂的聯(lián)系?

方曉濱：標準現(xiàn)貨商品市場的正常經(jīng)營是非常困難的，因為一個市場的形成要經(jīng)過很長時間，它需要上下游企業(yè)的配套，如果你憑空捏造出一個市場，它沒有這樣的基礎，是不可能賺錢的，它必須用一些特殊的手法，例如通過非法期貨交易來獲取收益。

最近，中國證監(jiān)會方星海副主席在中國期貨業(yè)協(xié)會主辦的第十二屆國際期貨大會上的發(fā)言說，近期非法和變相期貨活動在全國各地有蔓延的趨勢，證監(jiān)會將配合公安等部門予以嚴厲打擊，決不手軟。當前我國防范金融風險等責任很重，絕不能再發(fā)生大量的非法期貨風險，給人民群眾的財產(chǎn)帶來巨大損失。我們在此也提醒投資者：遠離非法期貨，保護自身權益。

經(jīng)濟之聲：反觀現(xiàn)貨平臺亂象，我們整治變相期貨交易、防止期詐，避免市場無序發(fā)展損害投資者利益，就是非常急迫的事情了。商品現(xiàn)貨市場的交易活動可能被認定為非法期貨交易活動的標準是什么?

楊岱旻：關于非法證券期貨活動性質(zhì)認定的問題，國務院文件已經(jīng)有明確規(guī)定了。就是地方的交易場所是由省級人民政府按照屬地管理原則負責日常監(jiān)管、違規(guī)處理和風險處置，在風險處置和違規(guī)處理的階段，如果存疑的，可以提交清理整頓各類交易場所部際聯(lián)席會議認定，由證監(jiān)會在征求相關意見的基礎上依法出具認定意見。借此機會我也想解釋一下，我們出具的性質(zhì)認定意見，本質(zhì)上是應省級人民政府或者公安司法機關的請求，對其查處違法證券期貨活動提供的專業(yè)支持，不代替其依法作出的認定結(jié)論一項交易活動是否違法，還是應該由有權機關在調(diào)查核實的基礎上依法作出判斷。如果投資者認為交易行為構成非法期貨交易，應該向當?shù)卣岢龌蛘呦蚬矙C關報案，請其調(diào)查處理。

經(jīng)濟之聲：最近記者發(fā)現(xiàn)，有不少詐騙案發(fā)生在省級交易平臺上，而且通常是在省級平臺的代理商那里產(chǎn)生的。這就不能讓人產(chǎn)生疑問：即使在正規(guī)平臺上，也可能會被騙。是不是?

方曉濱：是的，即使在正規(guī)平臺上交易也有上當受騙的，而且這種騙局更有隱蔽性，因為那些騙子們打著正規(guī)平臺的幌子更容易讓投資者上當。

投資者千萬不要以為到了所謂的省級平臺就沒有風險了。投資者一定要遠離進行集中交易標準化和約的商品現(xiàn)貨平臺。

經(jīng)濟之聲：徹底解決這個問題，最好的辦法是不是集中統(tǒng)一監(jiān)管?

趙輝：這個可能有一定的難度，目前來講，期貨和現(xiàn)貨的交易我們也講了，就前面也介紹了有很大的差異。另外就是說，期貨市場和現(xiàn)貨市場對于代理商的監(jiān)管方面也有比較大的差異，期貨經(jīng)濟公司，它現(xiàn)在在牌照發(fā)放、綜合實力還有合規(guī)風控等等方面也都有著比較嚴格的監(jiān)管，而現(xiàn)貨平臺的代理商比較松散，兩者目前還是比較難適用一個統(tǒng)一的標準。另外在投資者的類型上面，期貨市場上有實體企業(yè)、機構投資者、個人投資者等多種類型，而且這個比例比較均衡?，F(xiàn)貨平臺可以說現(xiàn)在的投資者絕大多數(shù)是個人，那么這兩個監(jiān)管著力點我覺得應該也是不同的。

方曉濱：首先中央到地方，一定要對非法期貨交易活動的性質(zhì)要統(tǒng)一認識。地方政府應該加強對交易場所的監(jiān)管，把38號文、37號文的要求落到實處，不能是只走個形式。最近河南省出臺的《河南省商品現(xiàn)貨交易場所監(jiān)督管理辦法》就做得很好。這個《規(guī)定》禁止自然人和沒有行業(yè)背景的投資機構入市交易，這基本上就杜絕了在現(xiàn)貨市場進行非法期貨交易的可能性。

楊岱旻：在目前的交易場所中，基本上投資者都是以個人為主。從保護投資者的角度來說，我想提醒廣大的投資者，遠離違法違規(guī)的交易就是保護自己利益的一個最好的方式。如果我們都不去參與這一類交易，他們也就無利可圖了。從目前投資者反映的情況來看，一些交易場所，尤其是貴金屬、白銀、原油、瀝青還有郵幣卡這些交易場所確實都存在一些違法違規(guī)的問題。